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京東與阿里公司控制權設計之對比分析

發布日期:2019-01-02    來源:泰和泰律師事務所  瀏覽次數:1766
核心提示:國內兩家電商巨頭京東與阿里巴巴前段時間都因其創始人的新聞在網絡上被炒作的沸沸揚揚,一邊是劉強東在美國的“性侵事件”塵埃未定,另一邊是馬云發表公開信,聲明2019年教師節時,其將退出阿里巴巴董事會主席一職。
 
國內兩家電商巨頭京東與阿里巴巴前段時間都因其創始人的新聞在網絡上被炒作的沸沸揚揚,一邊是劉強東在美國的“性侵事件”塵埃未定,另一邊是馬云發表公開信,聲明2019年教師節時,其將退出阿里巴巴董事會主席一職。兩公司創始人的“舉動”再次引發了實務界對創始人控制權的熱烈討論及進一步研究。2014年,京東與阿里同年上市,無論是京東的AB股安排還是阿里的“湖畔合伙人制度”在當時都引起了相當的關注。本文試圖從兩公司的控制權設計入手,從公司股權、董事會及企業傳承等幾個方面,對兩種控制權設計作一闡釋對比。
一、京東的A/B類股權制度與阿里巴巴的合伙人制度
一)京東的A/B股制度
京東于1998年由創始人劉強東在北京中關村創立,歷經多年的打拼,已發展成為中國第二大電子商務平臺。在成長早期,京東采用了優先股的融資方式,由于優先股股東只享有有限表決權,不能參加公司的經營管理,因此,該融資策略使得創始人劉強東始終保持了對公司的控制權。但由于優先股融資的額度十分有限。從2011年起京東開始發售普通股融資,通過排他性投票權委托制度,劉強東仍然以微弱的優勢(55.90%的投票權)維持了對公司的控制權。出于戰略布局的考量,京東在做出上市的決策后,為了避免普通股數量的增加稀釋創始人所持有的股份比例問題,京東采用了典型的雙層股權結構即A/B類股權制度,在披露的招股說明書中明確說明了A/B類股權制度。其中,A類(次級)股票每股只有一票投票權,而B類(優先級)股票每股享有20票投票權。
二)阿里巴巴的“湖畔合伙人制度”
阿里巴巴集團由馬云等18人創立于1999年,總部設于杭州,是一家經營多元化互聯網業務的國際互聯網公司。阿里巴巴的發展壯大離不開持續的融資,但與融資相伴的是阿里巴巴與大股東雅虎之間長達八年的公司控制權爭奪。經過控制權之爭等一系列事件后,2010年,創始人馬云提出以創新的治理結構實現公司治理的轉型,創造性地推行“湖畔合伙人制度”。“湖畔合伙人制度”突破了股權控制權的一般范疇,根據“湖畔合伙人制度”,馬云擁有半數以上董事會成員的提名權,如股東不同意選舉合伙人提名的董事,合伙人可以任命新的臨時董事直至下一年度的股東大會。不僅如此,在任何時間,不論任何原因,當董事會成員小于合伙人所提名的簡單多數時,合伙人有權指定不足的董事會成員,以保證董事會成員中簡單多數是由合伙人提名。
二、兩公司控制權制度安排之區別
一)關于股票投票權安排
截止2018年2月28日,劉強東持有京東15.5%股權,擁有79.5%的投票權。騰訊旗下Huang River Investment Limited持有京東18%的股權,擁有4.4%的投票權。沃爾瑪持有京東10.1%的股權,擁有2.5%的投票權。京東員工持股平臺持股為1.4%股權,擁有6.7%的投票權。 
截至2018年1月,馬云持股6.4%,為阿里第三大股東,蔡崇信持股2.3%,阿里高管和董事合計持股9.5%,都有所下降。軟銀持股28.8%,Altaba持股14.8%,分別為阿里第一二股東。
從上述的股權結構和投票權來看,“霸道總裁”劉強東雖然不是京東的第一大股東,但是通過A/B股的安排卻獲得了79.5%的投票權。此種安排既保證了創始人劉強東通過股票投票權實現對京東的控制權和管理層的重大決策不會受到小股東的干擾,又可以抵御惡意的收購行為。劉強東持B類(優先級)股票,每股擁有20票投票權,不能上市交易,可隨時轉換為A類,當B類轉讓給非聯屬人士(聯署即直系或其控制的實體)時,則自動轉換成為A類。當劉強東不再擔任京東董事兼CEO或其他特定情況時,其持所有B類將自動立即轉換為等量的A類。A類及B類就所有應由股東大會投票的事項一并進行投票。普通決議由出席的簡單多數通過,特殊決議由出席的2/3通過。據此,劉強東通過A/B股制度牢牢掌握了京東的控制權。同時,在京東的管理層里面,除了鐵打的創始人劉強東,其高管均為職業經理人,沒有“二號人物”。與京東相比,阿里并未采取雙重股權制度實現創始人控制上市公司,而是采用了一種創新型的合伙人制度對阿里控制權進行了巧妙的設計,即通過一層特殊的權力機構(湖畔合伙人制度)來對抗其他股東的權利從而實現了對公司的絕對控制權。當然,阿里還進行了其他一系列的協議安排來確保控制權。
二)關于董事會控制權安排
京東除采取了AB股制度外,為了不使控制權旁落,京東還對董事會進行了特殊安排,劉強東及管理團隊有權任命9名董事中的5名,并且有權任命董事會主席。從各媒體的披露看來,按照京東規定,只要劉強東還是董事,京東董事會就無法在他缺席的情況下作出有約束力的決定,除非他出席,不管是親自出席還是通過電話會議。且京東公司條款中明確排除了“在他意志受到任何限制下”允許董事會做決定的情況,這意味著劉強東即便失去人身自由也保持對京東控制權。
鑒于歷史的原因和現實的考量,阿里巴巴的“湖畔合伙人制度”并未從股票投票權的角度入手,而是直接通過公司章程規定合伙人擁有的董事會提名權,將董事會多數的任命決策權牢牢掌握在創始人團隊手中。
阿里的湖畔合伙人制度,現有36名合伙人,馬云僅持股6.4%,這些合伙人有一項重要的權利,就是可推選公司的董事會成員,且數量為簡單多數即董事會成員總數的二分之一以上。合伙人負責推薦,股東會負責表決。如果股東會認為不合適或不認可,則須由合伙人再另行推薦,無論如何多數董事最終均由合伙人推舉,通過這種制度實現合伙人對公司的董事會的控制,通過董事會的職權從而控制公司發展。另外,如果要修改章程中關于合伙人的董事提名權和相關條款,該修改事項必須要在股東大會上得到出席股東大會的股東所持表決票數95%以上的同意。因此,在馬云不同意的情況下,修改湖畔合伙人制度中關于董事提名權也無從實現,此項制度保證了馬云、蔡崇信等創始人持續保持對公司的絕對控制權。
三)關于公司傳承安排
一提京東想到的只有創始人劉強東,當然還有“奶茶妹妹”,對于外界公眾來說,劉強東是京東唯一的決策者,劉強東就是京東。但是,當公司創始人集“萬權”于一身時,無“二號人物”的京東不僅無法規避“關鍵人”風險,對于公司的長遠發展也是一種束縛。公司控制權是把雙刃劍,企業既要依賴于強人,但又不能把命運全押在強人身上,否則一旦強人出現意外,企業會有滅頂之災。從這次“性侵事件”給京東股價帶來的巨大波動即可以看出這種風險。還有,目前還沒有看京東有效的傳承安排,如劉強東將其所持有的B類股票轉讓,之后不管是由誰來受讓劉強東的股份都不再能通過股票投票權控制京東,這對京東無疑是重大打擊。
與京東的管理模式形成鮮明對比的是阿里的湖畔合伙人制度。阿里合伙人任職包括硬性要求和彈性標準,硬性要求包括必須在阿里服務滿5年、合伙人必須持有公司股份并且限售;合伙人須由合伙委員會提名推薦并審核同意方可參加選舉,在合伙人一人一票的前提下,獲得超過75%的投票同意后才能獲準其加入湖畔合伙人團隊,且合伙人選舉與罷免無需經過股東大會審議或通過。合伙人任職的彈性標準包括對公司發展有積極貢獻,高度認同公司的文化,愿意為公司使命、愿景和核心價值觀竭盡全力。從合伙人的任職要求看阿里合伙人制度有三大特征,即樹立道德標準,解決接班人問題,避免關鍵人風險。現阿里巴巴集團確認,馬云已經讓出在阿里巴巴主要可變利益實體(VIE)的控制權,阿里合伙人或管理層今后將通過有限合伙實體間接持有。此舉將保證阿里合伙人制度在公司治理中發揮作用,減少關鍵人員風險,提高VIE實體股權的穩定性從目前看來阿里巴巴創建合伙人機制,較好地解決了規模公司的創新力問題、領導人傳承問題、未來擔當力問題和文化傳承問題,以制度、人及文化的完美結合,讓公司得以健康可持續的發展。
三、結語    
可以看出,劉強東和馬云對公司的控制權都有著強烈的渴望。從上述兩公司的控制權制度設計來看,他們也都實現了對公司的絕對有效控制。相比而言,劉強東對京東的控制更為強勢。但是,通過“性侵事件”京東股價的強烈反應可以看出,這么龐大的商業帝國,早已過了創業的早期階段,仍過于依賴于劉強東個人,決策風險、創始股東的健康風險、負面事件風險過大,這不利于公司的健康長遠發展,不利于對廣大股東及社會公眾的利益保護。根據現有的信息看,公司在傳承方面也缺少整體上的制度安排,一旦創始股東出現情況將會使公司發展面臨重大問題。而阿里的合伙人制度,則有效地解決了公司選拔接班人和培養人才的難題,人才梯隊建設良好。更重要的是,在所有的重大決策時,阿里的合伙人都遵守“一人一票”的平等決策機制,以集體智慧決策避免少數關鍵人員變動給公司帶來的管理風險,從而使得阿里通過這樣一個制度讓公司的使命、愿景、價值觀和文化得以傳承。里以“合伙人制度”較好地解決了企業傳承的問題,以“集體決策”有效降低了高度集權的風險,相比京東,對企業的長遠發展更為有利。這從馬云發表聲明后的市場反應也可以看得出來。
公司的股權架構和控制權設計,關涉眾多攸關者的利益,關系到企業的前途和命運,用“死生之地,存亡之道”借喻也不為過,設計師們對這份事業應該胸懷大愛、心存敬畏!

 者:王海勇律師
業務領域:股權設計與激勵、公司治理、企業風險管理、商事爭議解決等
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